Общинска избирателна комисия Ветово
РЕШЕНИЕ
№ 172-МИ
Ветово, 22.01.2020
ОТНОСНО: Произнасяне по Сигнал с Вх.298/13.01.2020г., подаден от ИВАЙЛО ЕВГЕНИЕВ КАДИШЕВ, с искане за предсрочно прекратяване на пълномощията на МЕХМЕД ХАСАН МЕХМЕД, в качеството му на новоизбран Кмет на Община Ветово.
В ОИК Ветово е постъпил сигнал от ИВАЙЛО ЕВГЕНИЕВ КАДИШЕВ с Вх.№ 298/ 13.01.2020г, с който се сезира ОИК- Ветово с твърдение за нарушение на чл.41, ал.3 от ЗМСМА. Твърди се, че обявения за избран за Кмет на Община Ветово, а именно МЕХМЕД ХАСАН МЕХМЕД, не е предприел в изискуемия от закона едномесечен срок от обявяването на изборните резултати, необходимите действия за прекратяване на дейността и/или за освобождаването му от заеманата длъжност. Твърди, че лицето има регистрирано много преди изборите търговско предприятие по смисъла на ТЗ– ЕТ „ МЕДИСЪН – МЕХМЕД МЕХМЕД„ с ЕИК 117 593 054. Иска се ОИК Ветово да провери изложеното в сигнала и след како се увери във верността на твърдените в сигнала факти и обстоятелства, да се произнесе съгласно правомощията си, като предсрочно прекрати пълномощията на МЕХМЕД ХАСАН МЕХМЕД обявен за избран за Кмет на община Ветово.
На свое заседание, проведено на 13.01.2019г., ОИК- Ветово се запозна с изложения сигнал. С протоколни решения бяха одобрени писма съответно до Агенция по вписванията- Търговски регистър и регистър на ЮЛНЦ, както и до Общински съвет на община Ветово. Беше изискана информация относно това дали в срока по чл.41, ал. 3 от ЗМСМА – от 04.11.2019г. - 04.12.2019г.включително г-н МЕХМЕД МЕХМЕД е предприел действията по прекратяване на дейността на – ЕТ „ МЕДИСЪН – МЕХМЕД МЕХМЕД, с ЕИК: 117 593 054 или на друго търговско предприятие с негово участие, като е прекратил дейността и/или за освобождаването му от заеманата длъжност както и дали е уведомил писмено за тези свои действия Общински съвет - Ветово и ОИК Ветово.
С Вх. № 301/ 17.01.2020г. във входящия регистър на ОИК- Ветово е заведено писмо от инж. Петко Ахмаков-Председател на Общински съвет Ветово. В същото се твърди, че в срока по чл.41, ал. 3 ЗМСМА МЕХМЕД МЕХМЕД е подал писмено уведомление по реда на чл.41, ал. 3 ЗМСМА, в изискуемия едномесечен срок с дата 03.12.2019г. и с Вх.№ ОбС-80М-106-2 на ОбС-Ветово, единствено и само касаещо ЕТ „ МЕДИСЪН - МЕХМЕД МЕХМЕД „. Приложил е към отговора и депозираното уведомление от МЕХМЕД ХАСАН МЕХМЕД. Твърди, че това уведомление не му е било докладвано до този момент, нито имало резолюция от негова страна, че е запознат и да е предприел съответните действия. Друго такова уведомление заявява, че не е постъпвало до ОбС-Ветово, касаещо дейността и участието на Мехмед Мехмед в други търговски дружества.
С Вх. № 303 / 17.01.2020г. във входящия регистър на ОИК Ветово е заведено писмо от Агенция по вписванията-Търговски регистър и регистър на ЮЛНЦ, с приложения към него за фирмената история на търговски предприятия за времето от тяхното създаване до настоящия момент. Видно от съдържанието на същите, се установява, че: лицето МЕХМЕД ХАСАН МЕХМЕД преди да бъде избран за Кмет на Община Ветово е имал регистрирани и действащи две търговски предприятия: ЕТ „ МЕДИСЪН – МЕХМЕД МЕХМЕД ” с ЕИК 117593054, чийто собственик и представляващ е той, с адрес на управление : град Глоджево, ул. Александър Стамболийски, № 5, със собственик – МЕХМЕД ХАСАН МЕХМЕД и предмет на дейност: извършване на медицински услуги като индивидуална практика за първична извънболнична медицинска помощ в областта на зъболечението / стоматологията / в обема предвиден в член 11 от ЗЛЗ и „МЕДИСЪН 2019” ЕООД с едноличен собственик на капитала и управител – МЕХМЕД ХАСАН МЕХМЕД, ЕИК 117680559, с адрес на управление : град Глоджево, ул.“Ал.Стамболийски“ № 5 и предмет на дейност: Вътрешна и външна търговия, експорт, импорт, реекспорт, бартерни сделки и обмен на стоки за потребление, хранит.стоки, хран.добавки, селскостоп. продукция, промишлени суровини, резервни части, машини, съоръжения, комисионна търговия посредничество, представителство и агентство на наши и чужди фирми, физически и юридически лица; строителна и строително-монтажна, строително-ремонтна дейност на сгради и съоръжения в страната и чужбина; производство, изкупуване, преработка и търговия със селскостоп.продукция; туристически услуги-вътрешен и международен туризъм; транспортни услуги-таксиметрови, селскостопански машини, превоз на пътници и товари в страната и чужбина; товаро-разтоварна дейност; разкриване и експлоатация на смесени търговски обекти, заведения за обществено хранене, питейни заведения; бръснаро-фризьорски услуги и козметика, автотенекеджийска и автосервизна дейност; спортна, рекламна, консултантска, посредническа, комисионерска, спедиторска и охранителна дейности; хотелиерство и ресторантьорство и др. незабранени от закона услуги и дейности /за лицензирани дейности, след издаване на съответния лиценз/. От удостоверение за актуално състояние е видно, че на 03.12.2019г. е вписано обстоятелство, че „МЕДИСЪН 2019” ЕООД е сменило своя собственик и управител, а именно за едноличен собственик на капитала и управител е вписана Билсер Ибрям Мехмед.
Служебно в рамките на своите правомощия ОИК е извършила в деловодната си система и входящият регистър проверка дали в периода от 04.11.2019г. до 04.12.2019г. включително, кмета на Община Ветово Мехмед Мехмед е уведомил ОИК за предприети действия по чл. 41, ал.3 от ЗМСМА. За резултата от проверката е издадено и удостоверение с Изх.№ 49/17.01.2020г. От същото се установява, че МЕХМЕД ХАСАН МЕХМЕД като новоизбран Кмет на Община Ветово не е уведомил ОИК- Ветово в законовия едномесечен срок, за предприети от негова страна действия по прекратяване на дейността му като търговец или по освобождаване на длъжност, подробно визирана в член 41 ал.1 от ЗМСМА.
Също така в рамките на своите законови правомощия, в хипотезата на самосезиране, ОИК- Ветово е взела необходимото отношение като служебно по партидата на едноличният търговец в търговският регистър е направил и справка какви заявления са регистрирани за промяна обстоятелства на търговеца. Извлечението е заведено с Изх. № 51 от 17.01.20120г. на ОИК-Ветово. От същото е видно, че последното подадено Заявление в регистъра е Заявление Г1 от 2011г.
След като се получиха и регистрираха горепосочените документи, ОИК в изпълнение на задълженията си по чл. 42, ал.3 ЗМСМА подготви уведомително писмо с изх.№ 53/ 17.01.2020г. до г-н МЕХМЕД МЕХМЕД, с което го уведомява за получения сигнал срещу него, като към уведомлението са приложени документи по извършваната проверка. На 17.01.2020г. лично уведомлението му беше връчено от Председателя на ОИК Стела Стоилова, с което му бе дадена възможност в 3- дневен срок от получаването на същото, да изрази писмено възражение по така подадения сигнал и започналото административно производство по предсрочно прекратяване на пълномощията му.
С входящ номер № 307/22.01.2020г. във входящия регистър на ОИК- Ветово е постъпило писмено възражение от МЕХМЕД ХАСАН МЕХМЕД с приложени доказателства към него.
ОИК- ВЕТОВО, след като се запозна с всички относими и събрани и визирани по- горе доказателства по образуваното производство, установи следната фактическа и правна обстановка :
На 04.11.2019г. с Решение на ОИК Ветово под № 160 МИ / 04.11.2019г. е обявил за избран за Кмет на Община Ветово - Мехмед Хасан Мехмед.
Съгласно чл.41, ал.1 ЗМСМА „Кметовете на общини, на райони и на кметства, кметските наместници, заместник-кметовете на общини и на райони и секретарите на общини не могат да извършват търговска дейност по смисъла на Търговския закон, да бъдат контрольори, управители или прокуристи в търговски дружества, търговски пълномощници, търговски представители, търговски посредници, синдици, ликвидатори или да участват в надзорни, управителни и контролни органи на търговски дружества и кооперации за времето на мандата им.“
Съгласно чл. 41, ал.3 от ЗМСМА всички новоизбрани Кметове на общини са длъжни в едномесечен срок от избирането им, тоест в конкретният случай от 04.11.2019г. до 04.12.2019г. включително да предприемат необходимите действия за прекратяване на дейността и/или за освобождаването си от заеманата длъжност и уведомяват писмено за това Председателя на Общинския съвет и Общинската избирателна комисия.
Видно от събраните доказателства се установява следното :
2.Освен горепосоченото ЕТ, МЕХМЕД ХАСАН МЕХМЕД е имал и регистрирано търговско дружество - „МЕДИСЪН 2019” ЕООД, ЕИК 117680559, с едноличен собственик на капитала и управител – МЕХМЕД ХАСАН МЕХМЕД, с адрес на управление : Град Глоджево, ул.“Ал.Стамболийски“, № 5. Видно от приложената справка от Агенция по вписвания -Търговски регистър, МЕХМЕД МЕХМЕД е прехвърлил на 03.12.2019г., тоест в законно установения едномесечен срок, който изтича на 04.12.2019г. дяловете и представителството на трето лице – БИЛСЕР ИБРЯМ МЕХМЕД.
В допълнение следва да се посочи изрично, че за прекратяване/заличаване на дейността на търговеца, то същият трябва да подаде изрично заявление, съгласно законовите изискванията към Търговския регистър, а такова заявено и регистрирано, видно по партидата на търговеца БЕЗСПОРНО ЛИПСВА.
4.МЕХМЕД ХАСАН МЕХМЕД не е уведомил в изискуемия едномесечен срок от 04.11.2019г. до 04.12.2019г. включително, ОИК Ветово за предприети действия по член 41, ал.3 от ЗМСМА както по отношение на ЕТ „МЕДИСЪН – МЕХМЕД МЕХМЕД, така и по отношение на „МЕДИСЪН 2019 „ ЕООД, независимо че относно търговското дружество „МЕДИСЪН 2019 „ ЕООД са предприети необходимите действия в Търговския регистър и регистър на ЮЛНЦ. Това се удостоверява и от издаденото официално от ОИК- Ветово удостоверение.
5.МЕХМЕД ХАСАН МЕХМЕД не е уведомявал в изискуемия от закона едно месечен срок от 04.11.2019г. – 04.12.2019г. включително, видно от отговора от Председателя на ОбС -Ветово за предприети действия по член 41, ал.3 от ЗМСМА по отношение на „МЕДИСЪН 2019” ЕООД независимо, от това, че е изпълнил задълженията си в Търговския регистър, по отношение на търговското дружество.
6.МЕХМЕД ХАСАН МЕХМЕД е депозирал на 03.12.2019г. в Общински съвет Ветово, уведомление по член 41, ал.3 от ЗМСМА, касаещо единствено и само дейността на ЕТ „МЕДИСЪН - МЕХМЕД МЕХМЕД“ но изложеното в него, че е предприел действия по прекратяване дейността на едноличния търговец безспорно противоречи с установените факти в писмото от търговският регистър, от които е видно, че дейността на ЕТ не е прекратена, не са предприемани действия в едномесечният срок за подаване на изискуемите документи, т.е. фирмата не е заличена до този момент.
Разпоредбата на чл. 41, ал. 3 от ЗМСМА изисква, при условията на императивност и кумулативност, лицето избрано за Кмет в определения от закона едномесечен срок, да предприеме необходимите фактически и правни действия, а именно: по прекратяване на търговската си дейност и/или за освобождаването му от заеманата длъжност и същевременно да уведоми за това председателя на Общинския съвет и ОИК, а спазването на така посочените условия са обект на проверка от ОИК.
В случая, безспорно се установява, че избрания за Кмет и заинтересована страна в настоящия процесуален сигнал, не е прекратил търговската си дейност в указания едномесечен срок, считано от 04.11.2019 г., който срок изтича на 04.12.2019 г. по отношение на ЕТ „МЕДИСЪН – МЕХМЕД МЕХМЕД” и не е уведомил за това ОИК-ВЕТОВО. По отношение на „ МЕДИСЪН 2019” ЕООД, лицето Мехмед Мехмед е прекратил търговската си дейност и е освободен от заеманата от него длъжност в законоустановения срок.
Дори и да се приеме че е спазен срока за уведомяване от кмета Мехмед Мехмед на Общински съвет-Ветово, за предприети действия по заличаване на търговското предприятие ЕТ „МЕДИСЪН – МЕХМЕД МЕХМЕД“, то следва да се приеме, че не е изпълнено задължението за уведомяване на ОбС по отношение на „ МЕДИСЪН 2019” ЕООД.
В подаденото Възражение от кмета на Община Ветово дори се заявява, че не са подавани изрични уведомления до Общински съвет и ОИК за предприети действия по чл.41,ал.3 ЗМСМА по отношение на „ МЕДИСЪН 2019” ЕООД.
Безспорно липсва уведомяване от Мехмед Мехмед до ОИК- Ветово за предприети действия по чл.41,ал.3 ЗМСМА, по прекратяване на дейността и/или за освобождаването му от заеманата длъжност и уведомяване на ОИК, както по отношение на едноличния търговец , така и на другото търговско дружество.
Тези конкретно посочени по горе бездействия от страна на новоизбрания кмет по отношение на двете търговски предприятия и участието му в тях, представлява неизпълнение на закона, скрепено със съответни правни последици – прекратяване на неговите пълномощия на Кмет, в който смисъл е чл. 42, ал. 1, т. 5 от ЗМСМА която разпоредба е обвързана с чл. 41 ал.3 от ЗМСМА
Наличието на вписване, респективно регистрация на ЕТ или ЕООД само по себе си е търговска дейност, по смисъла на ТЗ, респективно чл. 41, ал. 1 от ЗМСМА.
В същия смисъл е и предвиденото в чл. 60а, т. 1 от ТЗ, според който заличаване на вписаната регистрация се извършва при прекратяване дейността на търговеца, а дотогава регистрацията е валидна.
В подкрепа на тези изводи е чл. 10, ал. 2 от ЗТР, според който не вписани обстоятелства се смятат за несъществуващи за третите добросъвестни лица
Следва да се отбележи, че законодателя е поставил високи изисквания към избраните лица за кмет, като само и единствено липсата и неизпълнение на едно от изброените в член 41 ал.3 от ЗМСМА задължения, от страна на новоизбрания Кмет – предприемане на действия по прекратяване на дейността или освобождаване от съответната длъжност, визирана в член 41 ал.1 от ЗМСМА, уведомяване на ОИК и Председателя на Общинския съвет, представлява основание за предсрочно прекратяване на неговите пълномощия.
ОИК се запозна подробно и с депозираното в срок писмено възражение от МЕХМЕД ХАСАН МЕХМЕД и така изложените в него съображения и приложени писмени доказателства, които бяха подробно описани по-горе. Във възражението МЕХМЕД ХАСАН МЕХМЕД, заявява следното:
По отношение на това твърдение, ОИК счита, че императивната разпоредба на член 41 ал.3 от ЗМСМА изрично сочи предприемане на правни действия по прекратяване на дейността в Търговския регистър, а не фактически свързани с временно преустановяване или прекъсване на дейността каквито доказателства сочи кмета на Община Ветово.
Смисълът на думата „ПРЕКРАТЯВАНЕ„ и „ПРЕКЪСВАНЕ “ е съвсем различен, като при втората е налице възможност във всеки един момент търговеца да възобнови дейността на фирмата си, докато в първата хипотеза не е налице такава възможност, тъй като търговското предприятие не съществува в правния мир със своето прекратяване и заличаване.
Регистрацията му като едноличен търговец обуславя наличие на хипотезата на чл.41, ал.1 от ЗМСМА, във връзка с чл.2 и чл.53 - 60а от Търговския закон. Наличието на регистрация на едноличен търговец, предполага осъществяване на дейност по смисъла на чл.2 от ТЗ. Декларирането на обстоятелства пред ТД на НАП – Русе и НОИ- Русе, е свързано с дейността на едноличния търговец, а обстоятелство, че не е извършвал търговски дейност, не променя статута му на търговец, след като регистрацията му е съществувала, до предприемането на действия по предсрочното прекратяване на пълномощията
Наличието на търговска регистрация и непредприемането на действия по прекратяването й в срока по чл.41, ал.3 от ЗМСМА е достатъчно основание, за да е изпълнен състава на нарушението, тъй като до момента на заличаването му от регистъра търговецът формално - юридически продължава да е такъв. Това е така, защото макар и да не извършва фактическа дейност, едноличният търговец съществува в гражданския оборот и за него се пораждат определени права и задължения по повод факта, че съществува като правен субект - едноличен търговец.
В този смисъл съдебната практика на АС и ВАС е многобройна, последователна и непротиворечива, като в този смисъл са :
- Решение №12514 от 05.10.2011 г. на ВАС по адм. д. № 11053 / 2011.г, докладчик съдията Марио Димитров;
- Решение № 1001 от 22.01.2013 г. по адм. д. № 53/2013 на Върховния административен съд;
- Решение №12808 от 29.10.2009 г. на ВАС по адм. д. № 13264 / 2009.г, докладчик съдията Георги Георгиев;
- Решение №3678 от 12.04.2007г. на ВАС по адм. д. №2119/2007г., докладчик съдията Мария Костова;
- Решение №7626 от 23.06.2016г. по адм.д.№4408/2016. на ВАС;
- Решение №3797 от 23.03.2009г. на ВАС по адм.д.№2568/2009г., докладчик съдията Галина Матейска;
- Решение №13689 от 15.10.2019г. по адм.д.№8387/2019г. на ВАС, докладчик съдията Румяна Монова.
По отношение на това твърдение, ОИК счита, че това пълномощно не е относимо към конкретния казус и вмененото му задължение по закон е лично и императивно, а не алтернативно с право да ги прехвърля на трети лица и отговорността да се носи от тях. Заявления за прекратяване на търговеца, следва да се подават лично от заявителя-търговец или изрично упълномощен адвокат.
ОИК счита, че законодателят е изискал изрично новоизбраният кмет да уведоми в едномесечният срок ОИК, а не да прехвърля това задължение на други органи които не са задължени, нито оторизирани по закон да правят това, поради което това възражение е неоснователно. Задължението за уведомяване е лично, предвид на което не може изпълнението му да се делегира на други органи.
Така представената декларация до Председателя на ОбС Ветово с Вх.№ 1 / 03.12.2019 по член 15, ал.3 от ЗКПКОНПИ няма характер на уведомление, съдържаща неотносими към изискването по член 41, ал.3 от ЗМСМА факти.
ОИК счита, че с оглед събраните доказателства, не оспорва, че в изискуемия едномесечен срок е прехвърлил дяловете си и е освободен от заеманата длъжност, но липсват другите две кумулатативни задължения – да уведоми ОИК и ОбС Ветово.
Доказателствата сочат единствено и само за извършени фактически действия по уведомяване на други органи НАП и НОИ, които не са предмет на вменени задължения от страна на лицето да ги уведоми по член 41 ал.3 от ЗМСМА. Касае се за осигурителни, трудови и други отношения неотносими към настоящият казус. В допълнение на това, следва да се отбележи, че подаденото Заявление-декларация по чл.5, ал.10 от КСО до ТП на НОИ е входирана в НОИ на 19.12.2019г., т.е. значително след дата 04.12.2019г., когато е крайният срок за предприемане на необходимите действия по заличаване на търговеца.
Налице е нарушение от страна на кмета на Община Ветово- Мехмед Мехмед по чл.41,ал.3 ЗМСМА, по отношение на ЕТ „МЕДИСЪН – МЕХМЕД МЕХМЕД“, тъй като в срок от 04.11.2019г до 04.12.2019г., включително не е предприел действия по заличаване на търговското предприятие, както и не е уведомил в този срок ОИК-Ветово.
Налице е нарушение и относно „МЕДИСЪН 2019„ ЕООД, тъй като Мехмед Мехмед не е уведомил ОбС-Ветово и ОИК-Ветово, че е предприел необходимите действия в законоустановения едномесечен срок.
В резултат на проведеното гласуване и на основание чл. 87, ал. 1, т. 1 във връзка с т. 30 от Изборния кодекс, чл. 463 от Изборния кодекс, вр. с чл. 42, ал. 1, т. 5 и с чл.42, ал.3, изречение трето от ЗМСМА и във връзка с Решение 1685-МИ от 20.11.2019 г. на ЦИК, при спазване на законно установения кворум и съобразявайки се с гореизложените МОТИВИ, Общинската избирателна комисия Ветово
Р Е Ш И :
Настоящото решение подлежи на обжалване в 7-дневен срок от обявяването му пред Административен съд - Русе по реда на чл. 459 от Изборния кодекс.
Председател:………………..
/Стела Стоилова/
Секретар: …………………….
/Иванка Пенкова/
Председател: Стела Бончева Стоилова
Секретар: Иванка Борисова Пенкова
* Публикувано на 22.01.2020 в 17:22 часа
Пон | Вт | Ср | Чет | Пет | Съб | Нед |
---|---|---|---|---|---|---|
1 | 2 | 3 | 4 | 5 | ||
6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 |
13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 |
20 | 21 | 22 | 23 | 24 | 25 | 26 |
27 | 28 | 29 | 30 | 31 |
относно: Прекратяване предсрочно пълномощията на общинския съветник Паско Иванов Христов от листата на Коалиция „Движение ЗАЕДНО за промяна“ и обявяване за избран следващия кандидат за общински съветник от листата на Коалиция „Движение ЗАЕДНО за промяна“ -Сергей Василев Яковлев.
относно: Прекратяване предсрочно пълномощията на общинския съветник Шефкет Исмаилов Исмаилов -общински съветник от ПП „Движение за права и свободи“ и обявяване за избран следващия кандидат за общински съветник от листата на ПП „Движение за права и свободи“ – Гюрай Мехмедов Хамдиев.
относно: Прекратяване предсрочно пълномощията на общинския съветник Валентин Василев Димитров-общински съветник от ПП „МИР“ и обявяване за избран следващия кандидат за общински съветник от листата на ПП „МИР“ – Мустафа Сали Яхя.